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侵犯商業秘密罪辯護律師和你一起探析侵犯商業秘密罪有待立法完善

時間:2018-12-28 03:59來源:廣東長昊律師事務所

廣東長昊律師事務所


一、我國《刑法》對侵犯商業秘密罪規則存在缺漏

        與 TRIPS 協議以及國外關于侵犯商業秘密罪規制進行比對, 我國《刑法》存在以下缺漏。

        1.  對“商業秘密”概念的規制不夠嚴密、完整和具體

       《刑法》第 219 條規定, 商業秘密, 是指“不為公眾所知悉, 能為權利人帶來經濟利益, 具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。這一概念存在以下問題: 對商業秘密的界定范圍狹窄。 TRIPS協議第 39 條中, 商業秘密被稱為“未披露信息” , 它在某種意義上屬于秘密, 即其符合秘密性、價值性、保密性。相比之下, 我國《刑法》第 219 條商業秘密條件除要具備秘密性、價值性、保密性外, 還要具備實用性, 保護面狹窄。這一規定比 TRIPS 協議對商業秘密構成的要求還要嚴格。正如鄭成思先生指出:“在商業秘密領域, 合格的受保護信息并無‘實用性’要求, 是 TRIPS 協議明文規定的。”這種嚴格的規定, 十分不利于我國仍處于發展階段的市場經濟, 對商業秘密的保護限定得過于狹窄, 必然在一定程度上放縱對商業秘密的侵權, 這將嚴重損害權利人的利益, 進而妨礙我國市場經濟的有序發展。

       2. 將侵犯商業秘密罪理解為包括過失所具有的不合理性

        本罪主觀方面包括故意和過失兩種, 主觀上既可以是“明知”的故意, 也可以是“應知”的疏忽大意的過失。但故意和過失的主觀惡性、社會危害性差別很大, 同一罪名包括故意和過失兩種罪過形式而法定刑又相同, 不符合刑法的區別對待原則, 也有悖于過失犯罪處刑輕于故意犯罪的立法慣例。刑法理論告訴我們, 一罪名一般只存在一種罪過形式, 并且一般在罪名表述中就可直接反映出其主觀罪過。從刑事立法基本原則來看, 無論是在結果主義刑法時代, 還是在犯意主義刑法時代, 甚至在責任主義刑法時代, 刑罰都以懲罰故意為主, 以處罰過失為例外。并且并非任何故意犯罪, 均有與之相對應的過失犯罪, 只有極少數故意犯罪才有與之相對應的過失犯罪。

        基于以上原則, 多數國家的刑事立法已形成一種立法習慣, 那就是, 故意犯罪在法條中不需標明“故意”, 而過失犯罪在刑法條文中應當標明“過失”。我國刑法立法雖然在此方面存在一定缺陷, 但是隨后“兩高”分別通過的《罪名規定》和《罪名意見》對此則基本進行了明確化, 除了通過罪名我們就能明顯清楚其主觀罪過形式的犯罪外, 在那些以罪過形式相區分的犯罪中, 主觀罪過為過失的, 司法解釋都一般予以標明。而世界主要工業化國家, 如英、美、法、德等國的刑法, 對侵犯商業秘密的刑事制裁主要限于工業間諜和竊取商業秘密, 至于過失侵犯商業秘密的行為, 均未以犯罪論處。

        3.  相關刑事訴訟程序的不匹配

        如在起訴方式上, 對于侵犯商業秘密罪, 多數國家已實行 “告訴乃論”的自愿原則, 而我國, 均由檢察機關主動介入提起公訴。在民事賠償領域,TRIPS協議明確規定, 侵權人向權利人“支付應足以彌補因侵犯知識產權而給權利人造成的損失的損害賠償費 , 而我國現行的補償性賠償機制與此要求相距甚遠。

二、從立法方面完善商業秘密的刑法保護

        1.  制定專門的《商業秘密保護法》 , 對商業秘密保護中的若干具體問題作出明確界定 

       制定專門的商業秘密保護法是市場經濟的內在必然要求。運用法律手段保護商業秘密, 不僅是維護公平有序的市場競爭秩序之必需, 更是企業在市場競爭中謀求生存與發展的需要。現代國際商貿競爭在一定意義上說就是商業秘密之戰。各國為了保護本國生產、經營者的商業秘密, 紛紛制定或修訂專門立法以加強對商業秘密的保護。美國在 1939 年編纂《侵 權行為法第一次重述》時, 對商業秘密法律保護制度作了全面的規定, 成為許多國家效法的一個樣板。40 年后, 美國統一各州法委員會又出臺了《統一商業秘密法》 , 并于 1985 年作了修訂, 至今該法已被美國大多數州所采納。在《商業秘密保護法》 中, 還應合理界定商業秘密概念。在“商業秘密”定義中應刪除 “具有實用性”的描述, 實現與 TRIPS協議第 39 條相對接。

        2. 將侵犯商業秘密罪的主觀方面規定為單純的故意犯罪

        商業秘密刑法保護本身的特點也從一個層面反映出我們不宜將過失侵犯商業秘密的行為規定為犯罪。正如論者所說: “商業秘密的刑法保護只是商業秘密法律保護中的一部分, 并 且只是起補充強制作用的法律手段, 對商業秘密法律保護其主流作用的應是民事行政手段”。國外的刑事立法, 對侵犯商業秘密作為犯罪的規定是十分審慎的, 往往都限定在嚴格的范圍之內。原因主要在于: 侵犯商業秘密的行為大多數的社會危害性尚不足以構成刑事意義上的犯罪; 而且刑事訴訟本身可能給商業秘密權利人帶來的負面影響, 包括商業秘密的進一步泄露, 受害公司在訴訟中對于撤訴、出示證據主動權的喪失或限制, 因為刑事訴訟中這些主動權掌握在公訴機關, 而且刑事訴訟的過分介入可能導致受害公司耗費大量資金和精力協助司法部門調查。

        3.  完善相關訴訟制度, 對侵犯商業秘密罪增加“告訴才處理”的規定

        這是因為侵犯商業秘密罪本屬于輕微犯罪, 而非嚴重犯罪, 而且侵犯商業秘密罪多數情況下侵犯的是私人利益, 而受害人往往可能由于某種原因不愿訴諸法律, 如擔心商業秘密 進一步泄露或訴訟成本過高等, 司法實踐中出現的侵犯商業秘密犯罪基本上是由受害人敦促人民檢察院受理的。國外立法對該罪也多規定“告訴乃論”, 如德國規定, 犯侵犯商業秘密之罪告訴乃論。被害人死亡的, 告訴權轉移給親屬。

        綜上所述, 長昊商業秘密律師認為, 我國刑法中侵犯商業秘密的條款也應增加“告訴才處理”的規定。但是, 如果侵犯商業秘密的行為直接涉及到國家利益的, 也可由國家提起公訴, 具體條款可這樣設計:“本條罪, 告訴的才處理, 但是嚴重危害國家和社會利益的除外。”

        此外, 與專門審理知識產權侵權案件的民事法官相比, 刑事法官缺乏必要的知識產權專業知識, 為此, 可以考慮將侵犯商業秘密罪的成立建立在民事責任的基礎上, 即將一般的“先刑后民”的程序倒置, 先由知識產權庭確認是否存在侵權以及侵權的程度, 一旦被控人經民事程序認定為侵權且侵權金額超過法定界限, 侵權人將被帶入刑事程序, 再移送有關部門追究刑事責任。  

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